Является ли бухгалтерская отчетность коммерческой тайной?

Определение коммерческой тайны

Данное понятие и все связанные с ним нюансы регулируются Законом «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ (далее — ФЗ № 98). Согласно ему, коммерческой тайной считаются любые данные, касающиеся производственных, технических, экономических, организационных и иных процессов, происходящих в субъекте хозяйствования, имеющие реальную или теоретическую коммерческую значимость ввиду неизвестности их иным лицам. В обязательном порядке они должны удовлетворять следующим признакам:

  • отсутствие к ним свободного и беспрепятственного доступа;
  • в отношении их обладателем (налогоплательщиком) введен режим коммерческой тайны.

То есть администрацией организации в приказном порядке определен перечень данных, составляющих коммерческую тайну, установлен алгоритм их использования, следование которому строго контролируется (ст. 10, п. 1 ФЗ № 98). Эта информация охраняется и без применения определенных усилий по ликвидации средств защиты ее не получить.

https://www.youtube.com/watch?v=ytpolicyandsafetyru

В совокупности с производственной, коммерческая тайна составляет налоговую тайну, регулируемую положениями сто второй статьи НК.

Обратите внимание

На законодательном уровне спецрежим производственной тайны не установлен. Под ней могут пониматься любые данные, касающиеся процесса изготовления благ (ст. 1465 ГК, ст. 3 ФЗ № 98).

Коммерческая тайна предприятия — что относится, сведения и признаки

К таковым сведениям относят данные о:

  • протекающих в субъекте хозяйствования производственных процессах,
  • его партнерах;
  • условиях сделок;
  • итоги налоговых проверок;
  • сведения специальных деклараций.

А.А. Майорова, эксперт «УНП»

Проблема возникает из-за того, что Гражданский кодекс, установивший общие положения о хозяйственных обществах и товариществах, разрешает их участникам (в том числе акционерам) получать информацию о деятельности общества или товарищества, знакомиться с бухгалтерскими книгами общества и иной документацией (п. 1 ст. 67 ГК РФ).

Но вместе с тем закон об акционерных обществах прямо запрещает предоставлять акционерам документы бухгалтерского учета (п. 1 ст. 91 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; далее — закон об АО). И «открывает» акционерам доступ, например, только к учредительным документам, документам, подтверждающим права общества на имущество, находящееся на его балансе, а также к внутренним документам общества, годовому финансовому отчету, проспекту эмиссии акций, финансовой отчетности, протоколам общих собраний акционеров, заседаний совета директоров и ревизионной комиссии, к спискам аффилированных лиц, заключениям ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля.

Что делать? Ведь акционерам очень важно знать состояние дел в акционерном обществе — от этого как минимум зависят их дивиденды по акциям. И на практике часто возникают конфликтные ситуации. Каким же законом руководствоваться? Какие документы акционеры могут видеть, а какие нет? Два закона дают два разных ответа на этот вопрос. И арбитражная практика тоже неоднозначна.

Является ли бухгалтерская отчетность коммерческой тайной?

Позиция первая: на благо акционерам

Вот как решил проблему Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в постановлении от 20.11.2000 по делу № 2364.

Фабула такая. Организация-акционер решила ознакомиться с бухгалтерскими документами акционерного общества. Однако руководство АО не позволило организации увидеть бухгалтерскую отчетность, ссылаясь на закон об АО. Акционер обратился в суд, и тот обязал акционерное общество предоставить акционеру копии бухгалтерского баланса, отчета о прибылях и убытках, отчета о движении капиталов, отчета о движении денежных средств, приложения к бухгалтерскому балансу и пояснительной записки.

Аргументы суда были следующими. Статья 91 закона об АО, запрещающая доступ акционеров к документам бухгалтерского учета, противоречит ГК РФ. А нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому кодексу (ст. 3 ГК РФ). Следовательно, статья 91 закона об АО не должна применяться в рассматриваемом деле. Поэтому акционер имеет право ознакомиться с необходимыми ему бухгалтерскими документами.

Позиция вторая: в защиту интересов АО

А вот Федеральный арбитражный суд Московского округа разрешил аналогичный спор противоположным образом (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 16.08.01 по делу № КГ-А41/4253-01).

Предприятие-акционер запросило у акционерного общества журналы-ордера и ведомости конкретных счетов. Основание для запроса: документы необходимы акционеру для участия в управлении акционерным обществом. По мнению акционера, и статья 67 Гражданского кодекса, и статья 47 закона об АО дает ему право участвовать в управлении акционерным обществом и знакомиться для этого со всеми документами. Однако АО не предоставило документы акционеру, и он обратился в суд.

Суд отказал предприятию в иске и указал, что акционер не имеет права получить журналы-ордера и ведомости конкретных счетов. Суд руководствовался следующими доводами. При решении вопроса о том, какие документы можно предоставлять акционеру, в первую очередь следует руководствоваться законом об АО. Этот закон установил ограничения на получение информации о деятельности акционерного общества.

https://www.youtube.com/watch?v=ytadvertiseru

В частности, ограничен доступ акционеров к документам бухгалтерского учета. И право участия в управлении обществом не предоставляет акционеру права на получение любых документов по его усмотрению. При этом Гражданский кодекс при решении такого вопроса применить нельзя, поскольку он регулирует лишь общие вопросы. А в рассматриваемом деле надо применять нормы специального законодательства — закон об АО.

Является ли бухгалтерская отчетность коммерческой тайной?

Специальный закон важнее

Рассматривая эту проблему, мы склоняемся к тому, чтобы разделить позицию Федерального арбитражного суда Московского округа. И вот почему. Закон об АО по отношению к Гражданскому кодексу является специальным. А когда специальный закон и общий расходятся «во взглядах», по общему правилу применяется специальный закон. Поэтому в ситуациях, аналогичных вышеописанным, следует руководствоваться законом об АО.

Как мы говорили выше, согласно статье 91 закона об АО, у акционеров нет свободного доступа к документам бухгалтерского учета общества.

Но здесь возникает проблема: что входит в эти самые «документы бухгалтерского учета». Закон об АО не определяет этот термин. Понять, что он означает, позволяет Федеральный закон от 21.11.96 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее — закон о бухучете). И, на наш взгляд, в такой ситуации руководствоваться нужно именно им.

Следовательно, документы бухгалтерского учета акционерного общества, не доступные акционерам, — это первичные учетные документы и документы аналитического бухгалтерского учета (журналы-ордера, ведомости счетов, бухгалтерские справки и т. п.). И эти документы акционерное общество вправе не предоставлять акционерам, ссылаясь на пункт 1 статьи 91 закона об АО.

Коммерческая тайна

Является ли бухгалтерская отчетность коммерческой тайной?

Есть еще один аргумент, выдвигаемый судами в защиту позиции, согласно которой акционерное общество не должно позволять знакомиться со своей бухгалтерской документацией. Содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной (п. 4 ст. 10 закона о бухучете).

Напомним, что информация составляет коммерческую тайну, если она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности (ст. 139 ГК РФ).

Регистры бухгалтерского учета и внутренняя бухгалтерская отчетность полностью отвечают этим признакам. Поэтому к регистрам бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности не должно быть свободного доступа, и акционерное общество вправе сохранять их конфиденциальность.

На это обращает внимание и Федеральный арбитражный суд Уральского округа (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 07.09.2000 по делу № Ф09-1246/2000-ГК).

Является ли декларация по НДС коммерческой тайной

Сведения налоговых декларация не входят в перечень данных, не составляющих коммерческую тайну, определенный пятой статьей ФЗ № 98.

Исходя из этого, декларации по НДС могут составлять коммерческую тайну, что закрепляется хозяйствующим субъектом в локальном нормативном документе — Положении о коммерческой тайне.

Они могут не предоставляться по прямому требованию контрагента, однако, он может запросить интересующие данные в органах ФНС, поскольку они не считаются налоговой тайной. Поэтому важно ставить на подаваемой налоговой документации гриф «Коммерческая тайна».

Порядок подключения

Выбираем оператора связи и заключаем с ним договор

Оператор электронного документооборота — организация, предоставляющая услуги по обмену открытой и конфиденциальной информацией между налоговыми органами и налогоплательщиками в рамках системы представления налоговых деклараций и бухгалтерской
отчетности в электронном виде по ТКС.

Получаем электронную подпись

Квалифицированную электронную подпись можно получить в удостоверяющем центре, аккредитованном в Министерстве связи и массовых коммуникаций Российской Федерации. Перечень удостоверяющих центров доступен на официальном сайте Министерства связи и
массовых коммуникаций Российской Федерации в разделе «Аккредитация удостоверяющих центров». При этом для корректной авторизации в сервисе рекомендуется использовать квалифицированный сертификат ключа проверки электронной подписи, выпущенный
в соответствии с требованиями приказа ФНС России от 08.04.2013 № ММВ-7-4/142@ «Об утверждении Порядка применения квалифицированных сертификатов ключей проверки электронной подписи в информационных
системах ФНС России.

При предоставлении отчетности по ТКС она должна быть передана с применением усиленной квалифицированной электронной подписи (ст. 80 НК РФ).

Понятие усиленной квалифицированной электронной подписи введено Федеральным законом от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи» (ст. 5 Закона).

Документ в электронном виде, подписанный электронной подписью, приобретает юридический статус, т.е. имеет такую же юридическую силу, как и бумажный документ с собственноручной подписью и печатью.

Приобретаем программное обеспечение

совместимое с программным обеспечением, установленным в Вашей налоговой инспекции, и устанавливаем его на компьютере, имеющем выход в сеть Интернет. Необходимое программное обеспечение может быть предоставлено оператором связи.

При передаче налоговой декларации (расчета) по телекоммуникационным каналам связи днем ее представления считается дата ее отправки.

О предоставлении бухгалтерской отчетности

Меняет ли ситуацию тот факт, что акционер — физическое лицо является руководителем конкурирующей фирмы?

https://www.youtube.com/watch?v=https:accounts.google.comServiceLogin

Кто наделен правом доступа к документам АО?

Информация об акционерном обществе предоставляется им в соответствии с требованиями Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и иных правовых актов РФ. Особенности предоставления обществом информации акционерам регламентированы ст. 91 указанного Закона. В силу п. 1 этой статьи общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, перечисленным в п. 1 ст.

89 Федерального закона N 208-ФЗ. В этом перечне среди прочего названы документы бухгалтерского учета и документы бухгалтерской (финансовой) отчетности. В то же время следует учитывать: к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества.

Таким образом, доступ к бухгалтерской (финансовой) отчетности общества имеют все акционеры общества. А вот в отношении документов бухгалтерского учета действует ограничение: доступ имеет акционер, владеющий как минимум 25% голосующих акций общества, либо документы предоставляются по запросу акционеров, в совокупности владеющих соответствующим процентом голосующих акций. Обратите внимание: 25%-ный барьер считается в совокупности, а не каждый акционер в отдельности должен его преодолеть.

Ключевой момент. При решении вопроса о праве доступа акционеров к документам бухгалтерского учета принимается во внимание совокупный процент голосующих акций, принадлежащих лицам, обратившимся с требованием о предоставлении документов акционерного общества (см. также Постановление АС ДВО от 21.08.2015 N Ф03-3510/2015).

Президиум ВАС добавил: если с требованием о предоставлении документов бухгалтерского учета обратится акционер, имеющий менее 25% голосующих акций общества, его требования не подлежат удовлетворению даже в том случае, если ранее этот акционер обращался с соответствующим требованием в общество совместно с иными акционерами и их совокупная доля акций превышала необходимое значение (п. 17 Информационного письма от 18.01.2011 N 144).

На основании п. 2 ст. 91 Федерального закона N 208-ФЗ документы, доступ к которым имеется у акционеров, предоставляются обществом в течение семи рабочих дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Кроме того, общество обязано по требованию акционеров предоставить им копии документов, в отношении которых у них имеется право доступа.

Как должно выглядеть требование о предоставлении документов?

— сведения о фамилии, имени, отчестве (при наличии) физического лица или полное фирменное наименование и ОГРН (иной идентификационный номер в случае направления требования иностранным юридическим лицом) акционера — юридического лица либо сведения, идентифицирующие иных правомочных лиц;

— почтовый адрес для связи с правомочным лицом, от имени которого направлено требование;

https://www.youtube.com/watch?v=ytcreatorsru

— конкретизированный по видам и периоду создания перечень документов акционерного общества, подлежащих предоставлению;

— форму предоставления документов акционерного общества (как она определяется правомочным лицом);

— в случае выбора в качестве формы предоставления документов акционерного общества получение копий документов — конкретный способ их получения (лично на руки в помещении исполнительного органа общества, почтой, курьерской службой, электронной почтой или иным способом, предусмотренным уставом акционерного общества или иными его внутренними документами);

— в случае выбора в качестве формы предоставления документов акционерного общества получение копий документов — указание на необходимость их заверения (если акционеру требуются заверенные копии);

— в случае выбора в качестве формы предоставления документов акционерного общества ознакомление с такими документами — указание на возможность самостоятельного копирования документов общества (если правомочное лицо намерено осуществлять такое копирование);

— дату подписания требования и подпись правомочного лица.

Помимо этого, в требовании могут содержаться дополнительные сведения, конкретизирующие документы акционерного общества, подлежащие предоставлению, а также форму их предоставления.

Общество может столкнуться с тем, что акционером указаны в требовании не все обязательные сведения (вышеперечисленные). Тогда АО следует направить правомочному лицу, подписавшему требование, письмо с указанием недостающей информации в целях ее получения (на это отводится все те же семь рабочих дней). При этом срок предоставления обществом запрошенных документов начинает течь с момента получения полных сведений от акционера.

Когда требование считается полученным?

Семидневный отсчет ведется от даты предъявления требования. В свою очередь, ее установление зависит от способа направления акционером требования.

Способ предъявления требования

Дата предъявления требования

Направление почтовой связью простого письма или иного простого почтового отправления

Дата получения почтового отправления адресатом

Направление почтовой связью заказного письма или иного регистрируемого почтового отправления

Дата вручения почтового отправления адресату под расписку

Отправление через курьерскую службу

Дата вручения требования курьером

Вручение под подпись

Дата вручения

Направление электрической связью, электронной почтой или иным способом, предусмотренным уставом или иным внутренним документом акционерного общества

Дата, определенная в порядке, установленном уставом акционерного общества или его внутренним документом

Акционер — руководитель конкурента

Акционер — руководитель конкурирующей фирмы по общему правилу не может быть ограничен в доступе к документам АО, причем даже в том случае, если в них содержится информация, составляющая коммерческую тайну. Но следует учитывать: документы акционерного общества, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, предоставляются правомочному лицу в случае получения от него расписки, подтверждающей, что такое лицо предупреждено о конфиденциальности получаемой информации и об обязанности ее сохранять (п.

21 Указания Банка России N 3388-У). Судьи АС ДВО в Постановлении от 21.08.2015 N Ф03-3510/2015 подчеркнули: возможность разглашения участниками информации, составляющей коммерческую тайну, третьим лицам не может служить основанием для отказа в удовлетворении требования о предоставлении им документов общества, поскольку такое право участников является неограниченным.

В то же время в Постановлении АС МО от 28.05.2015 N Ф05-4237/2015 обозначено: суд может отказать в удовлетворении требования участника, если будет доказано наличие в его действиях злоупотребления правом (ст. 10 ГК РФ). Так, о злоупотреблении участником правом на информацию может свидетельствовать то, что участник, обратившийся с требованием о предоставлении информации, является фактическим конкурентом хозяйственного общества (либо его аффилированным лицом), а запрашиваемая информация носит характер конфиденциальной, относится к конкурентной сфере и ее распространение может причинить вред коммерческим интересам общества.

— неоднократное заявление требований о предоставлении одних и тех же документов и (или) их копий при условии, что первое из таких требований было надлежащим образом удовлетворено обществом;

https://www.youtube.com/watch?v=ytpressru

— заявление участником требования о предоставлении информации и документов, относящихся к прошлым периодам деятельности хозяйственного общества и явно не представляющих ценности с точки зрения их анализа (экономического, юридического (в том числе по причине истечения сроков исковой давности) и т.д.).

Может ли в отношении документов бухучета и отчетности быть введен режим коммерческой тайны?

Начнем с того, что ч. 11 ст. 13 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» установлен однозначный запрет на установление режима коммерческой тайны в отношении бухгалтерской (финансовой) отчетности. Таким образом, ограничение доступа к бухгалтерской (финансовой) отчетности АО по причине наличия в ней информации, составляющей коммерческую тайну, в принципе невозможно.

Определение. Коммерческая тайна — это режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Про документы бухгалтерского учета в Федеральном законе N 402-ФЗ такого не сказано. Более того, в старом Законе о бухучете, который применялся до 01.01.2013 (Федеральном законе от 21.11.1996 N 129-ФЗ), было указано, что содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной.

Данные, не являющиеся налоговой тайной

ФНС может удовлетворить запрос контрагента организации на предоставление следующих сведений о ней, не считающих коммерческой или налоговой тайной согласно ст. 102 НК:

  • ИНН;
  • общедоступной информации (данных из выписки ЕГРЮЛ);
  • об уплаченных сборах, налогах и взносах за прошлый отчетный период;

Обратите внимание

Суммы, погашенные налоговыми агентами в рамках их обязанностей, составляют исключение. 

  • о налоговых нарушениях (в том числе о начисленных пенях и вмененных штрафах);
  • о применении спецрежимов;
  • о списочной численности сотрудников за прошлый отчетный период;
  • о финрезультатах в рамках баланса;
  • о постановке на учет организаций и ИП — нерезидентов.

Отношения с контрагентами и государственными органами по использованию сведений, составляющих коммерческую тайну

Если сведения являются коммерческой тайной, в ознакомлении с ними контрагентам может быть отказано. Впрочем, отказ в доступе к ней налоговой инстанции, исполняющей свои прямые обязанности, будет считаться неправомерным (ст. 6, 15 ФЗ № 98).

При этом, применение к важным данным режима комтайны является допгарантией в подобных деловых взаимоотношениях (ст. 102 НК). Для этого, согласно шестой статье ФЗ № 98, необходимо пометить документы, информацию из которых налоговым инспекторам следует держать в секрете, специальным грифом с указанием наименования и расположения (юрлицам) либо Ф.И.О. и адреса (ИП).

Данные сведения не могут быть раскрыты налоговыми органами и иными госструктурами, их сотрудниками и прочими лицами, в силу служебных обязанностей ими располагающими.

Ответственность за разглашение коммерческой и налоговой тайны

Халатное отношение к подобным сведениям, их утеря либо обнародование обуславливает следующую ответственность виновных в этом должностных единиц согласно отечественному законодательству, независимо от того, являются они сотрудниками субъекта хозяйствования либо госслужащими:

  • дисциплинарную – замечание или выговор, работодатель имеет право уволить работника, если разглашение произошло по его вине (ст.81 ТК);
  • гражданско-правовую ответственность – четко не определена, однако, исходя из общих норм гражданского права, может подразумеваться требование пострадавшей стороны полной компенсации причиненных убытков, возмещения упущенной выгоды;
  • административную – штраф (ст. 13.14 КоАП);
  • уголовную – установлена УК, сто восемьдесят третьей статьей, подразумевает штраф, исправительные или принудительные работа, а также лишение свободы. 

Обратите внимание

Лицу, оперирующему секретными данными, но не имеющему достаточных оснований считать это незаконным, в том числе получившему их ошибочно или случайно, не может вменяться ответственность.

https://www.youtube.com/watch?v=upload

Госслужащие не могут разглашать полученные сведения из баз данных, архивов и иной документации, без соответствующего разрешения на это их обладателя кроме таких случаев, оговоренных в ФЗ, как:

  • запрос судебной инстанции;
  • запрос следственных или дознавательных органов.

Таким образом, коммерческая тайна регулируется специальным федеральным законом, а включающая ее налоговая – Налоговым Кодексом. Данные нормативные акты регламентируют, какие сведения должны держаться в тайне как субъектами хозяйствования, так и ФНС, а какие могут быть общедоступными.

Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Юридическая энциклопедия
Adblock detector